上海公司法具體解讀

　　上海公司法 數(shù)據(jù)表明，我國(guó)企業(yè)的組織形式多為公司形式。所以公司法上的業(yè)務(wù)也是律師最常做的。商務(wù)律師，由于其出色的綜合能力，自然會(huì)是這個(gè)領(lǐng)域最好的服務(wù)人選。但是事實(shí)并非如此，許多律師在處理企業(yè)糾紛時(shí)似乎都是手頭拮據(jù)，難以勝任這項(xiàng)工作。這主要是由于企業(yè)自身缺乏綜合能力，不了解企業(yè)組織的運(yùn)行規(guī)律，沒(méi)有敏銳地把握相關(guān)組織規(guī)律和經(jīng)營(yíng)習(xí)慣的能力所致。作者認(rèn)為，為公司法領(lǐng)域提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，必須熟悉有關(guān)公司組織形式、運(yùn)作及公司交易規(guī)則的法律制度；同時(shí)，還應(yīng)將其納入日常法律服務(wù)中。

　　第一，公司法是組織法，必須在組織結(jié)構(gòu)中加以考慮。一個(gè)組織本身就有一種“拋棄”的成分，注定不可能按照每個(gè)人的想法來(lái)執(zhí)行，沒(méi)有一個(gè)決策是人人滿意的。舉例來(lái)說(shuō)，一個(gè)小區(qū)的電梯壞了，需要用公家資金來(lái)修理。在行業(yè)委員會(huì)討論決定時(shí)，對(duì)維護(hù)緊急程度的接受程度各不相同。底層的住戶可能與頂層的住戶的心態(tài)是完全不同的。區(qū)別在于，拋棄。首層住戶的心態(tài)也許最好不要使用維修基金。第二層的住戶說(shuō)沒(méi)問(wèn)題，第三層的說(shuō)上下樓每天都可以鍛煉...頂層的住戶要求馬上修理。老年人或者行動(dòng)不便的病人住在二樓的時(shí)候，可能會(huì)覺(jué)得每天上上下下的樓梯非常不方便，或者覺(jué)得必須馬上去保養(yǎng)。組織決策的參與者和公司內(nèi)部的人都是這樣的心態(tài)。每個(gè)決策過(guò)程都有“放棄”這一特征，“求同存異”這一習(xí)語(yǔ)本身就是一種接受對(duì)方的“差異”，并在此基礎(chǔ)上尋求“共同點(diǎn)”——整個(gè)公司前進(jìn)。公司組織法及其所帶來(lái)的公司治理問(wèn)題是如何尋求“大和諧”。

　　第二，公司法是商業(yè)行為法。公司法既是商業(yè)組織法，又是商業(yè)行為法，公司是商業(yè)組織。企業(yè)決策行為、企業(yè)融資行為、企業(yè)并購(gòu)行為、企業(yè)增資減資行為、股票發(fā)行行為等。由公司法來(lái)規(guī)范。證券法和破產(chǎn)法在廣義上都屬于公司法。企業(yè)在組織行為中涉及的任何一種行為，都可以從公司法的角度加以考慮。舉例來(lái)說(shuō)，自然人之間的交易和公司之間的交易可以采用完全不同的交易原則。舉例來(lái)說(shuō)，自然人之間的借貸可以被認(rèn)為是不附帶利益的借貸，而商業(yè)資金的占用則必須從一開(kāi)始就計(jì)算出來(lái)。它既是民事行為與商事行為的區(qū)別，又是商事法律的特點(diǎn)。例如，企業(yè)決策的內(nèi)部和外部系統(tǒng)就充分說(shuō)明了這一點(diǎn)。由于公司決策程序上的缺陷而導(dǎo)致的決議無(wú)效、不成立、可撤銷，并不影響公司與交易相對(duì)人之間的合同效力。商業(yè)交易中的這些特殊規(guī)則充分體現(xiàn)了商法對(duì)“效率”的重視。

　　公司法是一部強(qiáng)調(diào)調(diào)解的法律。任何調(diào)解不會(huì)對(duì)另一方的利益造成重大損害的，可以適用公司法。司法解釋對(duì)此可從公司法看出一點(diǎn)，這也是公司精神的體現(xiàn)。先撬錢，不小心就把她給弄走了"，這是企業(yè)家追求商業(yè)利潤(rùn)的本性。這當(dāng)然不同于“血腥的GDP”。在公司社會(huì)責(zé)任視角下追求商業(yè)利潤(rùn)，這是可以理解的。當(dāng)前我國(guó)創(chuàng)業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和外部環(huán)境都非常不理想。就企業(yè)家自身而言，他們不敢明目張膽地炫富。表面上看來(lái)，仇富心理依然很嚴(yán)重，這嚴(yán)重制約著企業(yè)的發(fā)展。真實(shí)的企業(yè)家接受“舍小家為大家”的原則，而這一點(diǎn)在我們的商業(yè)交易和商業(yè)糾紛解決中并沒(méi)有得到很好的體現(xiàn)。商業(yè)糾紛被有意無(wú)意硬生生地轉(zhuǎn)化為民事糾紛。筆者認(rèn)為，這也是我們當(dāng)前重視商事調(diào)解的原因。

　　上海公司法 根據(jù)以上商務(wù)交易的特點(diǎn)，商務(wù)律師的作用應(yīng)該是不可或缺的，前景必將是一片藍(lán)海。很多公司都是我們的客戶，我們也起草和審查了很多商業(yè)交易合同。其核心內(nèi)容是商業(yè)組織結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)、商業(yè)糾紛解決的預(yù)設(shè)渠道以及調(diào)解、仲裁和訴訟等。提供相關(guān)法律服務(wù)時(shí)，律師必須熟悉法律邏輯，業(yè)務(wù)處理和業(yè)務(wù)運(yùn)作。更好的法律服務(wù)，必須同時(shí)理解企業(yè)運(yùn)作的機(jī)制和邏輯。誠(chéng)然，商業(yè)律師目前還有另一個(gè)重要使命，那就是，作為培養(yǎng)企業(yè)家精神的參與者，參與培養(yǎng)優(yōu)秀企業(yè)家的事業(yè)，同時(shí)提供法律服務(wù)。筆者認(rèn)為，從較高的地位和使命來(lái)看待法律業(yè)務(wù)和法律服務(wù)工作，既能獲得新的認(rèn)識(shí)，又能找到審視自身服務(wù)能力的路徑和方向。